О юридической действительности биометрической подписи в турецком праве и её использовании в сделках, требующих письменной формы

Биометрическая подпись, являющаяся одним из подвидов электронной подписи, определяется как вид электронной подписи, создаваемый подписывающим лицом на специальном планшете/устройстве с использованием определённых биометрических данных, при этом указанные данные обычно неразрывно и неизменяемо связываются с подписываемым документом.

Несмотря на то что биометрическая подпись, содержащая уникальные индивидуальные характеристики лица, такие как сила давления при нанесении подписи, угол письма, скорость и ускорение движения пера, формирование букв, направление подписи и иные динамические особенности, обладает высоким уровнем безопасности, сложная структура биометрической подписи вызывает дискуссии относительно её юридической природы и доказательственной силы.

В рамках турецкого законодательства основным вопросом дискуссий относительно юридической силы биометрической подписи является возможность её использования вместо собственноручной подписи в сделках, для которых законом установлено требование письменной формы.

Ниже представлены основные вопросы и ответы относительно природы биометрической подписи, её места и действительности в турецком праве, учитывая тот факт, что она основана на индивидуальных характеристиках лица, которые невозможно изменить или забыть.

A. Характер и сферы применения биометрической подписи

ВопросОтветРазъяснениеТребуется ли специальная подготовка для получения биометрической подписи по сравнению с собственноручной подписью?НетБиометрическая подпись, создаваемая «вручную» на таких устройствах, как планшет, мобильный телефон или компьютер, формируется посредством анализа уникальных динамических характеристик лица, включая силу давления при подписании, угол письма, скорость и ускорение движения пера, формирование букв, направление подписи и иные индивидуальные параметры. Такая подпись может быть получена без значительных усилий.Играет ли развитие технологий эффективную роль в распространении электронного подписания документов?ДаВ результате технологических достижений и быстрого влияния цифровизации коммерческой деятельности на повседневную жизнь электронное подписание документов стало необходимостью. Особенно в связи с ускорением процессов цифровизации и возникновением потребности в технологических решениях вследствие пандемии COVID-19 стало предпочтительным использование специальных методов и технологических устройств, позволяющих создавать подписи, выполняющие ту же функцию, что и собственноручная подпись.Увеличило ли распространение биометрической подписи необходимость правового регулирования в данной сфере?ДаЦифровизация коммерческой деятельности, необходимость электронного подписания документов и возможность совершения операций в электронной среде без использования собственноручной подписи сделали необходимым принятие правового регулирования в данной области.

В целях удовлетворения данной потребности электронная подпись впервые была введена в турецкое законодательство посредством Закона № 5070 об электронной подписи («Закон об электронной подписи»), подготовленного с учётом Директивы Европейского Союза № 1999/93/EC об электронной подписи, Директивы № 2000/31 об электронной торговле, а также типовых законов и основных принципов, разработанных UNCITRAL в сфере электронной торговли и электронной подписи.

Закон № 5070 вступил в силу 24 июля 2004 года. [1]

B. Оценка биометрической подписи в рамках обязательственного права

ВопросОтветРазъяснениеОбязательно ли подписание собственноручной подписью договоров, для которых предусмотрено требование письменной формы?НетТребования к письменной форме регулируются Законом № 6098 Турецкого кодекса обязательств («ТКО»), являющимся основным законом, регулирующим отношения, из которых возникают обязательства между сторонами.

В соответствии со статьёй 14 ТКО, для сделок, подлежащих письменной форме, прежде всего требуется наличие подписи лица, принимающего на себя обязательство.

При этом в указанной статье также предусмотрено, что, если законом не установлено иное, тексты, которые могут быть отправлены и сохранены посредством безопасной электронной подписи, также считаются соответствующими требованию письменной формы.

Таким образом, при отсутствии специального законодательного регулирования стороны могут выполнить требование письменной формы посредством безопасной электронной подписи.

ВопросОтветРазъяснениеСодержит ли Турецкий кодекс обязательств специальное регулирование в отношении биометрической подписи?НетВ статье 15 ТКО указано, что подпись должна быть выполнена собственноручно лицом, принимающим на себя обязательство, а безопасная электронная подпись имеет все юридические последствия собственноручной подписи. Однако отдельного регулирования относительно биометрической подписи не существует.

Электронная подпись определена в статье 3(b) Закона об электронной подписи как электронные данные, которые добавляются к другим электронным данным либо имеют логическую связь с электронными данными и используются в целях подтверждения личности.

Несмотря на то что определение и характеристики электронной подписи во многом совпадают с особенностями биометрической подписи, биометрическая подпись прямо не регулируется положениями Турецкого кодекса обязательств.

B. Оценка биометрической подписи в рамках обязательственного права (продолжение)

ВопросОтветРазъяснениеВозникают ли у документов, подписанных электронной подписью, все юридические последствия собственноручной подписи в соответствии с положениями Турецкого кодекса обязательств?НетБезопасная электронная подпись определяется в статье 4 Закона об электронной подписи как электронная подпись, созданная посредством средства создания безопасной электронной подписи, находящегося исключительно под контролем владельца подписи, и позволяющая установить личность владельца подписи на основании квалифицированного электронного сертификата.

Поскольку в соответствии с Законом об электронной подписи создание безопасной электронной подписи должно основываться на электронном сертификате, электронные подписи, которые не относятся к категории безопасных электронных подписей, не обладают всеми юридическими последствиями собственноручной подписи.

Хотя Закон об электронной подписи придерживается подхода, параллельного Регламенту Европейского Союза об электронной идентификации и доверительных услугах («eIDAS»), принятому в 2014 году с целью удовлетворения современных технологических потребностей, уровни электронной подписи, определённые в eIDAS, не имеют прямого соответствия в Законе об электронной подписи, поскольку данный закон основан на Директиве № 1999/93/EC об электронной подписи. [2]

Вместе с тем положения eIDAS также предусматривают, что электронная подпись становится квалифицированной в случае её предоставления квалифицированным поставщиком доверительных услуг и выполнения установленных требований.

В данном контексте при совместной оценке положений Закона об электронной подписи и eIDAS можно сделать вывод, что электронные подписи, обладающие характеристиками, схожими с биометрическими подписями, не имеют всех юридических последствий собственноручной подписи, в отличие от безопасной электронной подписи.

C. Оценка биометрической подписи в рамках Гражданского процессуального кодекса

ВопросОтветРазъяснениеМогут ли документы с биометрической подписью приниматься в качестве письменных доказательств в соответствии с Законом № 6100 «О гражданском процессе» («ГПК»)?НетСогласно статье 200 ГПК, юридические сделки, стоимость или сумма которых на момент совершения превышает установленный предел, должны доказываться посредством письменного документа.

Статья 205 ГПК предусматривает, что простые письменные документы, признанные в суде или признанные исходящими от лица, отрицающего их происхождение, считаются неопровержимыми доказательствами до тех пор, пока не будет доказано обратное.

Кроме того, электронные данные, созданные посредством безопасной электронной подписи в соответствии с установленным порядком, имеют силу письменного документа.

Учитывая, что согласно действующему законодательству единственным видом электронной подписи, способным обеспечить соблюдение требований письменной формы в юридических сделках, является безопасная электронная подпись, документы, подписанные биометрической подписью, не будут считаться письменными доказательствами в рамках ГПК.

ВопросОтветРазъяснениеПригодны ли документы, подписанные биометрической подписью, для подтверждения существования права?ДаНесмотря на то что документы с биометрической подписью не рассматриваются как неопровержимые доказательства в рамках ГПК, документы с биометрической подписью, относящиеся к категории простой электронной подписи, могут быть признаны в судебном процессе «началом доказательства».

Согласно ГПК, начало доказательства определяется как документ, который сам по себе не является достаточным для полного подтверждения спорной юридической сделки, однако делает существование такой сделки вероятным и был выдан или направлен лицом, против которого он используется, либо его представителем.

В этом контексте, хотя документы, подписанные биометрической подписью, не являются полностью достаточными для доказывания юридической сделки, они могут подтвердить вероятность существования такой сделки и, являясь исключением из правила о необходимости доказывания посредством письменного документа, позволяют установить наличие права посредством свидетельских показаний.

D. Оценка биометрической подписи в рамках Закона о защите персональных данных

ВопросОтветРазъяснениеМожет ли биометрическая подпись рассматриваться в качестве исключения из собственноручной подписи согласно решениям Совета по защите персональных данных?НетСовет по защите персональных данных Турции («Совет») рассмотрел вопрос биометрической подписи в своём решении от 27.08.2020 № 2020/649.

Советом было отмечено, что, несмотря на наличие определённых сходств между биометрической подписью и собственноручной подписью, биометрическая подпись не может считаться эквивалентной собственноручной подписи, поскольку решения в области биометрической подписи имеют различные технические характеристики и определяются в рамках определённых стандартов.

Совет указал, что понятие «подпись», регулируемое положениями Турецкого кодекса обязательств, включает классическую собственноручную подпись и безопасную электронную подпись.

Несмотря на то что с точки зрения юридических последствий безопасная электронная подпись и классическая подпись считаются равнозначными, учитывая, что законодатель отдельно урегулировал как классическую подпись, так и безопасную электронную подпись, было признано, что толкование соответствующих положений Турецкого кодекса обязательств таким образом, чтобы они охватывали также биометрическую подпись, противоречило бы принципу пропорциональности. [4]

ВопросОтветРазъяснениеУстановил ли Совет по защите персональных данных определённые условия для получения биометрической подписи?ДаСовет указал, что биометрическая подпись создаётся посредством использования определённых биометрических данных подписывающего лица на специальном планшете/устройстве, при этом указанные данные обычно неразрывно связываются с подписываемым документом.

Согласно статье 6 Закона № 6698 о защите персональных данных («Закон о защите персональных данных»), биометрические данные относятся к категории специальных персональных данных.

В соответствии с указанным положением обработка биометрических данных без получения явного согласия соответствующего лица допускается только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Кроме того, Совет отметил, что в случае если обработка биометрических данных предусмотрена законом, соответствующее правовое положение должно быть сформулировано достаточно ясно и не оставлять места для сомнений.

Поскольку положения Турецкого кодекса обязательств относительно формы договоров не содержат прямого регулирования обработки биометрических данных, Совет указал, что получение биометрической подписи возможно только при наличии прямого законодательного основания либо при получении явного согласия соответствующих лиц и выполнении обязательства по предоставлению необходимой информации.

E. Сравнение биометрической подписи с собственноручной подписью

ВопросОтветРазъяснениеСуществуют ли схожие функции между биометрической подписью и собственноручной подписью?ДаНаиболее важной общей характеристикой биометрической подписи и собственноручной подписи является то, что обе создаются «почерком соответствующего лица». Однако, как также указано в регулировании eIDAS, они не являются полностью идентичными с точки зрения всех своих функций.

Классическая собственноручная подпись основывается на визуальном восприятии подписи и учитывает её статические и геометрические характеристики.

Биометрическая подпись, напротив, учитывает динамические характеристики процесса создания подписи, то есть особенности её формирования.

Основное различие между двумя видами подписей заключается в том, что собственноручная подпись наносится вручную на бумагу, тогда как биометрическая подпись создаётся на планшете, компьютере или мобильном телефоне.

В случае отрицания лицом факта совершения как собственноручной, так и биометрической подписи исследование подписи проводится криминалистическими лабораториями полиции или учреждениями судебной экспертизы.

ВопросОтветРазъяснениеСуществуют ли сходства между анализом биометрической подписи и анализом собственноручной подписи?ДаКриминалистические лаборатории полиции или учреждения судебной экспертизы способны определить лицо, которому принадлежит подпись, как на бумажном документе, так и на электронном документе, используя соответствующие технологии и стандарты. [5]

В этом контексте можно утверждать, что с точки зрения создания подписи рукой конкретного лица существенной разницы между подписанием бумажного документа и электронного документа не существует.

Кроме того, поскольку биометрическая подпись технически является подписью, выполненной рукой человека на электронном экране, при оценке её юридической силы следует учитывать, что благодаря динамическим характеристикам, которые трудно скопировать, биометрическая подпись может обеспечивать значительное преимущество с точки зрения доказательственного права и обладать более высокой доказательственной ценностью по сравнению с собственноручной подписью.

ВопросОтветРазъяснениеВозможно ли рассматривать биометрическую подпись как безопасную электронную подпись?ДаПри совместной оценке положений Закона об электронной подписи и eIDAS возможно признание биометрической подписи безопасной электронной подписью в рамках положений eIDAS, хотя её правовая природа не может быть окончательно определена, поскольку такая подпись, основанная на уникальных динамических характеристиках подписывающего лица, прямо не регулируется Законом об электронной подписи.

Однако, несмотря на то что биометрическая подпись может считаться юридически действительной в рамках регулирования eIDAS, нельзя утверждать, что eIDAS предоставляет ей полную юридическую силу, поскольку она не приравнивается к собственноручной подписи.

Такая полная юридическая сила может быть обеспечена посредством внесения изменений в Закон об электронной подписи и внедрения технологии Server Signing, которая позволит создавать безопасную электронную подпись посредством сервера вместо использования пользовательского токена (традиционная электронная подпись) или мобильной подписи, создаваемой через SIM-карту мобильного телефона.

Следует отметить, что технология Server Signing может способствовать быстрому распространению использования электронной подписи, поскольку устраняет зависимость электронной подписи от вспомогательных аппаратных устройств. [6]

Заключение

Таким образом, хотя биометрическая подпись, которая согласно действующему законодательству не относится к категории безопасной электронной подписи, не создаёт тех же юридических последствий, что и собственноручная подпись, в отношении сделок, требующих соблюдения письменной формы согласно положениям Турецкого кодекса обязательств, её можно считать действительным видом подписи для сделок, которые не требуют письменной формы и не ограничены законом.

Технологические инновации и распространение использования электронной подписи в условиях цифровизации коммерческой деятельности увеличили необходимость дальнейшего правового регулирования данной сферы.

Однако в связи с тем, что безопасная электронная подпись в рамках Закона об электронной подписи должна использоваться с привязкой к определённому оборудованию, а пользователи стремятся быстро завершать свои операции, её применение пока не достигло достаточного уровня распространения.

В случае внесения изменений в регулирование Закона об электронной подписи со стороны Управления информационных и коммуникационных технологий и включения таких видов электронной подписи, как биометрическая подпись, в категорию безопасных электронных подписей, биометрическая подпись сможет без затруднений соответствовать требованиям письменной формы, а её использование получит широкое распространение.

Представляется для сведения и оценки.

Источники

[1] Журнал TTBB, № 63, 2006 г., Электронная подпись и правовое регулирование, связанное с электронной подписью, стр. 119.

[2] Уровни электронной подписи, Рецензируемые статьи, Информационное управление, № 2, 2019 г., стр. 136.
Дата доступа: 24.02.2022
https://dergipark.org.tr/en/download/article-file/899520

[3] Доцент доктор Лейла Кесер Бербер, «Я подписываю, следовательно, существую» — Цифровая подпись, правовое регулирование цифровой подписи, юридическая ценность электронных документов, подписанных цифровой подписью, стр. 548.

[4] Решение Совета по защите персональных данных:
https://www.kvkk.gov.tr/Icerik/6815/2020-649

[5] Институт права информационных технологий и технологий Стамбульского университета Бильги, Биометрическая подпись и её место в отношении требования письменной формы согласно Турецкому кодексу обязательств и подписи согласно Гражданскому процессуальному кодексу
https://itlaw.bilgi.edu.tr/media/document/2019/08/biyometrik-imza.pdf

[6] Институт права информационных технологий и технологий Стамбульского университета Бильги, Биометрическая подпись и её место в отношении требования письменной формы согласно Турецкому кодексу обязательств и подписи согласно Гражданскому процессуальному кодексу
https://itlaw.bilgi.edu.tr/media/document/2019/08/biyometrik-imza.pdf